Какой договор заключить с подрядчиком, который разрабатывает мне ПО?
Среди юристов нет единого мнения о том, каким именно договором необходимо регулировать отношения заказчика и исполнителя при разработке результатов интеллектуальной деятельности (РИД) – договором подряда или оказания услуг. Между тем, общераспространенным является подход, согласно которому договор на услуги менее всего подходит на данную роль, поскольку его предметом выступает осуществление определенной деятельности, а не создание ПО и передача на него прав. В то же время договор подряда предполагает, что результатом работ будет выступать определенный материальный объект. Также распространено заключение договоров авторского заказа, которые идеально подходят для разработки программного обеспечения, но в отличие от договора подряда могут заключаться только с физическим лицом.
Ключевой риск при неверном определении вида договора связан с наличием права у исполнителя потребовать произвести доплату за отчуждение прав на ПО, передаваемое заказчику по договору оказания услуг или договора подряда при отсутствии необходимых оговорок в тексте договора.
При этом любая разработка ПО (программного кода, модификаций к ПО и т.д.) должна сопровождаться составлением документа, содержащего требования заказчика к результату проведения работ, а само ПО должно быть надлежащим образом принято. Принятие работ может быть подтверждено соответствующим актом, при этом результат работ в любом случае должен быть индивидуализирован и размещен на конкретном носителе (причем он может быть как физическим (флешка, CD), так и цифровым (облачное хранилище). В противном случае заказчик разработки может столкнуться с проблемами при доказывании факта передачи исключительных прав на конкретный РИД, что в свою очередь может затруднить дальнейшую продажу разработанного РИД, его регистрацию, а также отстаивание своей позиции при споре с автором.
Независимо от применяемого типа договора, в нем также должны содержаться условия, на которых предоставляется лицензия/передаются права на ПО, а также прописана ответственность и механизм возмещения убытков при незаконном использовании автором чужих РИД при разработке заказа.
Какие обязательные условия такого договора?
Таким образом, договор на разработку РИД (ПО) должен:
Несоблюдение указанных пунктов может привести к:
Что еще нужно учитывать?
Обязательными документами к договору являются (а) техническое задание; (б) акт приемки ПО. Указанные два документа позволят в достаточной степени идентифицировать программное обеспечение и обеспечить наличие документальных подтверждений факта передачи ПО. При этом мы рекомендуем осуществлять описание и приемку ПО с оглядкой на типовые формы документов, необходимые для регистрации программы в Роспатенте и/или его внесения в единый реестр российского ПО, даже если заказчик в настоящий момент не принял решение о регистрации будущего ПО в указанных реестрах, так как опора на указанные формы позволит обеспечить максимально подробное и надлежащее описание принимаемого ПО. Пр
Нужно ли регистрировать ПО в Роспатенте?
Программа ЭВМ не требует дополнительной регистрации а обретает защиту с момента создания (статья 1261 ГК РФ). Необходимость регистрации ПО рекомендуется выбрать правообладателю с учетом писанных ниже фактов (по нашему мнению, это не обязательный шаг, однако свидетельство о регистрации ПО является дополнительным механизмом защиты и фиксации конкретной версии ПО).
Плюсы регистрации:
Минусы регистрации:
Иные методы защиты (депонирование, ноу-хау, патентование, регистрация как изобретение) возможны, однако должны рассматриваться в каждом конкретном случае индивидуально, так как зачастую могут быть избыточными и необязательными ввиду сложности таких форм регистрации либо отсутствия единой системы депонирования.
Среди юристов нет единого мнения о том, каким именно договором необходимо регулировать отношения заказчика и исполнителя при разработке результатов интеллектуальной деятельности (РИД) – договором подряда или оказания услуг. Между тем, общераспространенным является подход, согласно которому договор на услуги менее всего подходит на данную роль, поскольку его предметом выступает осуществление определенной деятельности, а не создание ПО и передача на него прав. В то же время договор подряда предполагает, что результатом работ будет выступать определенный материальный объект. Также распространено заключение договоров авторского заказа, которые идеально подходят для разработки программного обеспечения, но в отличие от договора подряда могут заключаться только с физическим лицом.
Ключевой риск при неверном определении вида договора связан с наличием права у исполнителя потребовать произвести доплату за отчуждение прав на ПО, передаваемое заказчику по договору оказания услуг или договора подряда при отсутствии необходимых оговорок в тексте договора.
При этом любая разработка ПО (программного кода, модификаций к ПО и т.д.) должна сопровождаться составлением документа, содержащего требования заказчика к результату проведения работ, а само ПО должно быть надлежащим образом принято. Принятие работ может быть подтверждено соответствующим актом, при этом результат работ в любом случае должен быть индивидуализирован и размещен на конкретном носителе (причем он может быть как физическим (флешка, CD), так и цифровым (облачное хранилище). В противном случае заказчик разработки может столкнуться с проблемами при доказывании факта передачи исключительных прав на конкретный РИД, что в свою очередь может затруднить дальнейшую продажу разработанного РИД, его регистрацию, а также отстаивание своей позиции при споре с автором.
Независимо от применяемого типа договора, в нем также должны содержаться условия, на которых предоставляется лицензия/передаются права на ПО, а также прописана ответственность и механизм возмещения убытков при незаконном использовании автором чужих РИД при разработке заказа.
Какие обязательные условия такого договора?
Таким образом, договор на разработку РИД (ПО) должен:
- содержать четко сформулированный предмет и техническое задание (либо конкретный способ постановки технического задания, включающего в себя все индивидуализирующие признаки создаваемого РИД (ПО));
- содержать развернутое описание передаваемых прав и гарантийных обязательств автора перед заказчиком, покрывающие риски в случае претензий третьих лиц;
- содержать описание конкретного порядка передачи и приемки РИД (ПО), при этом результат работ должен быть индивидуализирован и размещен на конкретном цифровом или материальном носителе;
- содержать условие о выплате всех вознаграждений и расходов на разработку.
Несоблюдение указанных пунктов может привести к:
- невозможности подтвердить факт передачи прав при регистрации РИД в Роспатенте;
- рискам признания передачи неисключительных (исключительных) прав несостоявшимися в случае судебной тяжбы с автором РИД;
- невозможности продать (передать иным способом) права на РИД (ПО) третьим лицам;
- невозможности возместить убытки, возникшие вследствие нарушения автором прав третьих лиц при разработке РИД (ПО).
Что еще нужно учитывать?
Обязательными документами к договору являются (а) техническое задание; (б) акт приемки ПО. Указанные два документа позволят в достаточной степени идентифицировать программное обеспечение и обеспечить наличие документальных подтверждений факта передачи ПО. При этом мы рекомендуем осуществлять описание и приемку ПО с оглядкой на типовые формы документов, необходимые для регистрации программы в Роспатенте и/или его внесения в единый реестр российского ПО, даже если заказчик в настоящий момент не принял решение о регистрации будущего ПО в указанных реестрах, так как опора на указанные формы позволит обеспечить максимально подробное и надлежащее описание принимаемого ПО. Пр
Нужно ли регистрировать ПО в Роспатенте?
Программа ЭВМ не требует дополнительной регистрации а обретает защиту с момента создания (статья 1261 ГК РФ). Необходимость регистрации ПО рекомендуется выбрать правообладателю с учетом писанных ниже фактов (по нашему мнению, это не обязательный шаг, однако свидетельство о регистрации ПО является дополнительным механизмом защиты и фиксации конкретной версии ПО).
Плюсы регистрации:
- Усиленная доказательная база при спорах с третьими лицами. В случае утечки ПО и других нарушениях прав, споры в суде о принадлежности ПО и взыскании убытков будут проходить легче в связи с тем, что регистрация программы в Роспатенте является практически безапелляционным доказательством наличия прав.
- Отсутствие регистрации ПО не лишает правообладателя судебной защиты.
Минусы регистрации:
- Если правообладатель решает зарегистрировать программное обеспечение, ему необходимо учитывать, что в дальнейшем переход исключительного права на такую программу также подлежит государственной регистрации (п. 5 ст. 1262 Гражданского кодекса РФ). Это может усложнить в будущем продажу общества со всеми активами другим лицам.
- Временные (62 дня на рассмотрение заявки +7 дней на досылку уведомления о регистрации) и денежные расходы на госпошлину (5 000р) и консультантов (от 15 000р по рынку) за подачу заявлений в роспатент.
Иные методы защиты (депонирование, ноу-хау, патентование, регистрация как изобретение) возможны, однако должны рассматриваться в каждом конкретном случае индивидуально, так как зачастую могут быть избыточными и необязательными ввиду сложности таких форм регистрации либо отсутствия единой системы депонирования.
