Добрый день, друзья!

Покупка доли бизнеса – не самый простой процесс, вызывающий множество вопросов. Как правильно приобретать долю в бизнесе? Какие пункты включить в предварительную проверку (так называемую due diligence)? На какие аспекты процесса обратить самое пристальное внимание? Сегодня мы поговорим обо всем этом, а еще я дам ТОП распространенных рисков, которые в случае обнаружения постфактум доставят вам немало хлопот.

Итак, начинаем!

Главное, что вы должны понимать перед прочтением статьи – покупка доли в компании всегда риск! Даже представляющиеся перспективными активы могут после приобретения показать вам свое истинное «лицо», состоящее из долгов, судебных тяжб и других проблем, грозящих вам, как инвестору, финансовыми потерями.

Но любые риски всегда можно минимизировать, подойдя к вопросу не в одиночку и с «нарисованными» красивыми цифрами, а с поддержкой специалистов, владеющих всеми необходимыми инструментами для того, чтобы разобраться с ситуацией.

А ведь на самом деле избежать потерь финансовых и нервных клеток довольно просто – от вас потребуется всего лишь действовать в 2 шага:

1. Провести проверку (ведь вам не нужны чужие проблемы!)

2. Убедиться в том, что перспективы не просто талантливо нарисованы на бумаге

И здесь вам в помощь Due Diligence!

Due Diligence: о чем нужно знать

Термин Due Diligence в точном переводе означает «должная добросовестность» и подразумевает собой независимую комплексную проверку бизнеса, запущенную потенциальным инвестором или собственником бизнеса, желающим получить экспертную оценку. Эдакий взгляд со стороны.

Видов Due Diligence достаточно много:

· финансовый;

· рыночный;

· налоговый;

· юридический.

Последний является обязательной процедурой перед инвестированием в бизнес. Он проводится с целью выявления юридических рисков на основе правового анализа по предоставленной информации.

Говоря простым языком, по итогу вы должны знать, какие проблемы могут возникнуть и высока ли вероятность их возникновения.

Но здесь важно понимать, что документы для анализа предоставляет сама компания, поэтому остается вероятность пробелов, вызванных отсутствием тех или иных данных и невозможностью сделать предположение об определенных фактах. Во избежание подобного я рекомендую проводить комплексную проверку, дающую максимально исчерпывающую информацию по рискам.

ТОП основных проблем приобретения доли на свой «страх и риск»

Что будет, если проигнорировать проверку?

Нередко ФЛ не желают нести дополнительные расходы и доверяют предоставленным владельцем бизнеса цифрам. В итоге уже после сделки могут обнаружить, что активы не принадлежат компании или на них предъявляют права третьи лица (такое часто случается с интеллектуальной собственностью). Уже одно это крайне неприятно и чревато последствиями, а у меня для вас заготовлен целый список распространенных рисков:

1. Скрытые долги и обязательства. Залоги, поручительства, доначисления по налогам – все это ляжет на плечи нового собственника и может привести к блокировки счетов.

2. Судебные тяжбы + исполнительные производства. Неприятным сюрпризом станет арест счетов, запрет на проведение выгодной сделки и другие ограничительные меры, включая неминуемое в некоторых ситуациях банкротство.

3. Недоимки по налогам и сомнительные схемы «оптимизации» налогов. Для выездной налоговой проверки смена одного из участников ЮЛ не имеет никакого значения и при обнаружении проблем ему придется отвечать в соответствии с законом.

4. Корпоративные конфликты и скрытые договоренности. Все это в дальнейшем станет помехой для принятия решений по деятельности компании.

5. Неоформленные активы. Распространенная ситуация с интеллектуальной собственностью, которую ЮЛ не закрепило за собой, но преподносит в качестве одного из ключевых активов.

6. Неправильное оформление трудовых отношений. Можно сказать, что это – ящик Пандоры! И если он откроется, то вам предстоят нелегкие времена.

Вот только один из примеров. Предположим, собственник когда-то не подал уведомление в МВД по оформленному на работу иностранцу, что закреплено в Приложении № 9 к Приказу МВД России № 536 от 30 июля 2020 года. В итоге уже ваша компания получит штраф до 1 млн рублей.

Что здесь добавить? Как говорится, скупой платит дважды.

Аспекты юридической проверки

Объем анализируемой документации зависит от многих факторов, в том числе от сроков существования самой компании. Поэтому список документов в каждом конкретном случае будет варьироваться, но всю проверяемую информацию по содержанию можно разделить на блоки.

Сведения об объекте инвестирования

Юридический анализ учредительных документов, процесса создания ЮЛ и распределения долей необходим для выявления допущенных на регистрационном этапе ошибок. Обычно команда юристов берет на проверку:

· учредительные документы;

· лицензии;

· протоколы собраний всех участников ЮЛ и не только.

Особое внимание уделяется формированию уставного капитала, распределению и факту оплаты долей.

Это очень важно, так как, если мы ведем речь об ООО, то в течение 4 месяцев с даты регистрации компании каждый учредитель обязан произвести оплату своей доли в обществе (п.3 ст. 90 Гражданского кодекса РФ и п. 1 ст. 16 Закона об ООО). В противном случае доля отходит к обществу.

Известны случаи, когда учредитель продает третьим лицам долю, оплата которой не была им проведена в установленные сроки. Подобные сделки признаются недействительными в судебном порядке.

Юридическая схема

Данный блок имеет особенную важность для недавно созданных компаний, реализующих проекты в сегментах, которые слабо регулируются законодательно или в регулирующих нормативных актах наблюдаются серьезные пробелы.

В процессе проверки выявляются такие моменты как:

· наличие законодательных ограничений для осуществления деятельности в выбранной сфере;

· отрицательная правоприменительная/судебная практика;

· наличие или отсутствие лицензии на деятельность, а также риски ее отзыва;

· соответствие документов действующему законодательству и их своевременная корректировка;

· правомерность структурирования правоотношений.

Управленческая структура

Аудит рассматривает органы управления и сферу их полномочий. С этой целью анализу подвергаются:

· устав;

· корпоративный договор между участниками ЮЛ.

Основная цель проверки – определить, каким образом осуществляются корпоративные права участников компании и каковы механизмы урегулирования спорных моментов, а также, насколько это отвечает нормам действующего законодательства.

Обязательства ЮЛ, вытекающие из заключенных договоров

Пристальному вниманию подвергаются все значимые договора. В эту категорию включаются сделки, которые встроены в цепочку договоренностей и являются для компании ключевыми. Причем они могут быть как действующими, так и уже прекратившим свое действие на дату проверки.

Трудовые отношения

Одно из самых слабых мест для большинства компаний. Дело в том, что этот блок включает в себя не только трудовые договоры, но и необходимые локальные нормативно-правовые акты (штатное расписание, положение о защите персональных данных, положение о премировании и др.). Их перечень зависит от особенностей деятельности компании.

Но важно помнить, что отсутствие обязательных актов влечет за собой административную ответственность в соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ (штрафные санкции в 100 000 рублей и более).

Имущественное состояние ЮЛ

Под аудит попадают сделки по приобретению активов (в первую очередь их правомерность), а также юристы рассматривают возможные обременения, неимущественные активы (патенты, товарные знаки и др.), трудовые договоры с разработчиками интеллектуальной собственности.

Отдельно анализируются и такие аспекты как:

· судебные процессы и досудебные претензии;

· претензии от государственных структур;

· механизм сохранения коммерческой тайны и конфиденциальной информации;

· объекты интеллектуальной собственности и права на них.

Нередко пробелы в последнем пункте заставляют потенциальных инвесторов вносить коррективы в свои планы и отказываться от доли в бизнесе. Это связано с нежеланием компаний на начальном этапе вести оформление прав на ИС, а позже сделать это не всегда возможно.

Обработка персональных данных

Как говорится, сегодня об этом трубят из каждого утюга, но уж таковы наши реалии! Поэтому крайне важно понимать, насколько серьезно компания относится к обработке и хранению ПД. К проверке должны быть предоставлены:

· внутренние нормативные акты в сегменте работы с ПД (инструкции, регламенты и т.д.);

· журналы ознакомления с локальными актами;

· согласия на обработку ПД;

· актуальные Политика оператора обработки персональных данных и Политика конфиденциальности сайта и не только.

Учтите, что обнаруженные уже после покупки доли в бизнесе нарушения в этом сегменте станут причиной серьезных финансовых потерь – новые штрафные санкции весьма внушительны. Например, хранение данных с нарушением законодательных норм обойдется компании в 6 000 000 рублей, а штраф в размере 3 000 000 рублей будет назначен за несвоевременные уведомления об утечке или начале обработке данных.

Этапы Due Diligence

Условно юридическую проверку можно разбить на 3 этапа:

· подготовка документов;

· юридический аудит;

· правовое заключение.

Естественно, что на каждом существуют свои нюансы и тонкости, которые я отмечу ниже.

Подготовка документов

Подготовительный этап требует от обеих сторон внимательности и предельной концентрации. Торопиться здесь не стоит и целесообразно будет заложить на сбор документов не менее 2 недель. За это время:

· юристы запросят всю необходимую для полноценного анализа документацию;

· успеют задать уточняющие вопросы;

· оценят масштаб предстоящих работ и определят временные рамки предстоящего аудита.

Удобно создать специально для проверки Dataroom (онлайн-хранилище документации) и разбить его по категориям.

Перед началом работы с юристами заключается соглашение о конфиденциальности (NDA). Это необходимая мера безопасности, так как в процессе проверки «обнажаются» практически все бизнес-процессы. Также не забудьте о следующих моментах:

· факт непредоставления некоторых документов рассматривается юристами как их отсутствие, что может привести к появлению в отчете дополнительных рисков и снизить инвестиционную привлекательность компании;
· при желании возможно скрыть персональные данные сотрудников, указанные в предоставляемых документах (например, в трудовых договорах);
· если организация является группой компаний, то и документация должна быть собрана по каждой из них.

Юридический аудит

На данном этапе происходит проверка всех предоставленных документов на:

· соответствие законодательству;

· соответствие правоприменительной практике;

· выявление недостатков;

· факт отсутствия ряда документов.

Параллельно разрабатывается пакет рекомендации по устранению недочетов, если это возможно сделать.

Правовое заключение

По итогам юридического Due Diligence составляется заключение, содержащее следующие разделы:

· правовые проблемы бизнеса;

· предположительные риски для инвестора, вытекающие из выявленных проблем;

· предложения по разработке отсутствующей документации;

· рекомендации по устранению правовых проблем.

При этом далеко не все риски становятся поводом для отказа от покупки доли в бизнесе. В правовом заключении они разносятся по трем группам:

· существенные (сюда относят права на нематериальные активы, не совсем корректные договорные модели, проблемы с правами на доли в компании);

· претензионные (от контрагентов и государственных структур);

· в деятельности ЮЛ (чаще всего они легко устранимы).

Риски из первой и второй категорий будут для инвесторов неким «красным флагом», тогда как третья не вызовет серьезных опасений.

Что еще можно проверить?

Если вы планируете комплексный аудит, то обязательно включите в него:

· бухгалтерскую отчётность (реальные доходы и расходы);

· проверку бенефициаров и руководства (кто они на самом деле и не имеют ли статус дисквалифицированных лиц);

· анализ взаимодействия участников ЮЛ (контакты, наличие конфликтов или обязательств друг перед другом).

И обязательно поинтересуйтесь, не запущен ли бракоразводный процесс в отношении одного из участников компании. В этом случае принадлежащие одному из собственников активы могут стать объектов раздела имущества.

Мораль сей «басни» такова

Подстраховать себя посредством Due Diligence перед покупкой доли в бизнесе – это грамотный шаг, который защитит вас от проблем в будущем. По итогу проверки вы увидите не только возможные риски, но и получите информацию по реальной ценности ЮЛ.

Но даже в этом случае не лишним будет:

· прописать в договоре гарантии продавца в отношении отсутствия скрытых долгов;

· заключить соглашение об ответственности при обнаружении проблем, а именно возмещении убытков продавцом доли;

· оформить эскроу-счёт (продавец получит деньги только после подтверждения чистоты сделки).

Ну и последнее – без консультации с юристом не заключайте никаких сделок! Даже тех, которые сулят вам баснословную выгоду. Особенно таких, я бы добавил. Поэтому если появились вопросы или перспективы вхождения в бизнес, с удовольствием проконсультирую вас по всем интересующим аспектам (пишите ТГ @patrikeevofficial_bot).

История о том, как инвестором стать, но от купленной в бизнесе доли не пострадать