Эксперт по комплексному сопровождению клиентов юридического digital-сервиса «Патрикеев и партнеры» Максим Торбенко рассказывает, в чем разница между трудовым договором и договором ГПХ, как не допустить переквалификации отношений с подрядчиком в трудовые.
Что такое риск переквалификации?
В России отношения с подрядчиком-физическим лицом можно оформить двумя законными способами. Во-первых, заключить с ним трудовой договор, то есть взять человека в штат и начать трудовые отношения «работодатель-сотрудник». Второй способ — заключить договор гражданско-правового характера (ГПХ), который регулирует отношения заказчика и исполнителя.
Бывает, что компания оформляет трудовые отношения с работником с помощью гражданско-правового договора. Государство не одобряет такой подход и рассматривает такие действия как попытку сэкономить на налогах и взносах. К тому же, при заключении таких, по сути, фиктивных договоров, у работника не будет социальных гарантий, предусмотренных трудовым законодательством: оплачиваемого отпуска или больничного, компенсации при увольнении или сокращении.
Риск, что налоговая или трудовая инспекции заподозрят сокрытие трудовых отношений с физлицом договором ГПХ, называется риском переквалификации.
Бывает, что компания оформляет трудовые отношения с работником с помощью гражданско-правового договора. Государство не одобряет такой подход и рассматривает такие действия как попытку сэкономить на налогах и взносах. К тому же, при заключении таких, по сути, фиктивных договоров, у работника не будет социальных гарантий, предусмотренных трудовым законодательством: оплачиваемого отпуска или больничного, компенсации при увольнении или сокращении.
Риск, что налоговая или трудовая инспекции заподозрят сокрытие трудовых отношений с физлицом договором ГПХ, называется риском переквалификации.
Для вас как для собственника бизнеса переквалификация может обернуться чувствительными финансовыми потерями и большими штрафами.
Что я потеряю, если ГПХ-договор будет переквалифицирован в трудовой?
Итак, ваши отношения признаны трудовыми. Во-первых, оформляем эти трудовые отношения: заносим в штат нового сотрудника и вносим запись о его приеме в трудовую книжку. А потом отдаем ему все, что положено по трудовому законодательству:
- выплачиваем зарплату, проценты за ее задержку и предоставляем ежегодный оплачиваемый отпуск, если он уже накопился.
- перечисляем в налоговую и фонды все выплаты, предусмотренные законодательством, а сверху — пени и штрафы за несвоевременное перечисление оных;
- бывает, что приходится выплачивать сотруднику компенсацию морального вреда.
Получаем административку и выплачиваем штрафы
Помимо начисления зарплаты, налогов и взносов вашу фирму привлекут к ответственности, предусмотренной Налоговым кодексом Российской Федерации.
Для работодателей предусмотрена административная ответственность по КоАП РФ. Должностные лица заплатят от 1 000 до 20 000 рублей, юридические — от 50 000 до 100 000 рублей.
Обратите внимание, если вашу компанию еще раз поймают на подмене трудового договора договором ГПХ — заплатить придется уже от ста тысяч рублей. Закон суров, но это закон.
Для работодателей предусмотрена административная ответственность по КоАП РФ. Должностные лица заплатят от 1 000 до 20 000 рублей, юридические — от 50 000 до 100 000 рублей.
Обратите внимание, если вашу компанию еще раз поймают на подмене трудового договора договором ГПХ — заплатить придется уже от ста тысяч рублей. Закон суров, но это закон.
Как вычисляют договоры?
Вариант №1. Гражданско-правовой договор могут признать трудовым по инициативе сотрудника-«героя ГПХ». Если он напишет жалобу в прокуратуру или трудовую инспекцию. Жалобу рассмотрят и направят вам предписание устранить соответствующие нарушения законодательства.
Вариант №2. Подозрения возникают в ходе выездной или скоринговой налоговой проверки. Скоринговая проверка, это когда инспекция автоматически отслеживает активность компании по определенной модели и переводит ее в баллы. Если их сумма превышает допустимое значение, инспекторы просят объяснить — не занижаете ли вы с помощью ГПХ налоговую базу, уходя от выплат НДС и НДФЛ?
Как в жизни?
Сегодня уже наработана практика вынесения решений и — плохая новость — большинство из них в пользу заявителей, то есть сотрудника, написавшего заявления, или налоговой, начавшей проверку. То есть, здесь мы видим обвинительный крен: если дело заведут, вас как работодателя, скорее всего, признают виновным, заставят сделать доначисления в фонды и выплатить штрафы.
Какие ваши доказательства?
Вот четыре документа, в которых перечислены основные критерии переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые:
- Письмо ФНС России от 15.04.2022 № ЕА -4 -15/4674;
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15;
- Письмо ФНС России от 27.12.2019 N БС-3-11/11131;
- Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора (утверждено Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022).
Чтобы не изучать десятки страниц, разберу на конкретном примере, какие доказательства суд учитывает при рассмотрении дел указанной категории.
Вот настоящее дело №А70-11827/2017 и набор из восьми обстоятельств. Их суд принял во внимание, когда компания пыталась обжаловать решение налоговой.
Вот настоящее дело №А70-11827/2017 и набор из восьми обстоятельств. Их суд принял во внимание, когда компания пыталась обжаловать решение налоговой.
Спойлер — компания проиграла. Одних только доначислений НДФЛ пришлось выплатить в размере 3 452 007 рублей.
Какие обстоятельства суд учел при рассмотрении дела
- Согласно показаниям физических лиц до 14:00 каждого дня они осуществляли деятельность как работники, после 14:00 — как индивидуальные предприниматели, однако, согласно договорам с ИП «работы выполняются Подрядчиком в период рабочего времени, действующего для работников Заказчика».
- Служебные командировки составляли более суток, что также противоречит доводам о выполнении работы как ИП после 14:00.
- При направлении в командировки выдавались служебные задания.
- Заключенные Обществом и предпринимателями договоры оказания услуг были направлены на обеспечение деятельности Общества в соответствии с его основным видом деятельности.
- Выявлена систематичность перечислений денежных средств независимо от фактического выполнения работ и составления подтверждающих документов, в том числе отчетов. Согласно банковской выписке по расчетному счету Общества денежные перечисления ИП по договорам возмездного оказания услуг проводились дважды в месяц, что соответствует порядку выплаты заработной платы.
- Деятельность ИП была массовой, сотрудники переводились в один период (в 2013 году).
- Во всех договорах возмездного оказания услуг предусмотрено условие об оказании услуг лично, т.е. Обществом как стороной договора потреблялся личный труд физических лиц;
- Физические лица, зарегистрированные в качестве ИП, свою предпринимательскую деятельность не рекламировали.
Как отвести беду и спасти бизнес от штрафов?
Есть и хорошие новости — анализ судебной практики показывает, что единичные признаки трудовых договоров сами по себе еще не свидетельствуют о возникновении между вами трудовых отношений. Да и длительность договора ГПХ также не основание для его переквалификации в трудовой. Фактически, суду важно установить признаки системного характера отношений, из которых ясно, что для заказчика работник имел экономическое значение, а физические лица были включены в непрерывную производственную деятельность.
Налоговая и суд учитывают общий контекст взаимодействия с самозанятым. Мы можем дать следующие рекомендации:
- Подходите внимательно к оформлению договора с подрядчиками-физлицами.
- Внимательно проработайте предмет договора и прозрачный порядок выставления закрывающих документов по факту выполнения подрядчиком работы.
- Платите за конкретные результаты оказания услуг или выполнения работ.
- Не оформляйте самозанятому постоянный пропуск и не вносите его в журнал регистрации прихода-ухода штатных сотрудников.
- Исключите его из документов кадровой деятельности. Его не должно быть в графиках работы, отпусков, приказах о командировке или договоре о материальной ответственности.
- То же самое касается расчетных листов начисления заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведений о перечислении денежных средств на банковскую карту работника.
- Не вносите самозанятого в документы по охране труда: в журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте, в направление работника на медицинский осмотр, в акт медицинского осмотра и т.д.
Как видите, критериев много, а учесть и самостоятельно их контролировать владельцам малого и среднего бизнеса сложно.
Юристы «Патрикеев» разработали базовую памятку. В ней — критичные формулировки в договорах и пример по каждой категории риска. Скачивайте и проверяйте, насколько высока вероятность переквалификации отношений в вашей компании.
В рамках комплексного юридического обслуживания мы проводим анализ предоставленной договорной документации и сопроводительных материалов. После изучения — предлагаем рекомендации по работе с подрядчиками-физлицами.
Обращайтесь, попробуем помочь или дадим дельный совет!
- Поможем разработать процесс согласования договоров.
- Предоставим рекомендации по организации работы с поставщиками.
- Подготовим модульные договоры с подрядчиками-разработчиками ПО.
- Подготовим дополнительные соглашения и памятки сотрудникам.
- Проконсультируем руководителей кадровой службы.
Обращайтесь, попробуем помочь или дадим дельный совет!
Внимание! Ничего из содержащегося в рекомендациях не может рассматриваться как поощрение или предложение к совершению каких-либо действий, противоречащих действующему законодательству Российской Федерации.
